조현중 특상디

[질의] [판례]실전gs 2회차 질문있습니다

안녕하세요 변리사님 

이번에 강의하시는 실전gs수강중인 학생입니다


2회차 강의내용 중 궁금한점이 있어 질문드립니다


Q1. 선택발명 조건에 관한 특허법원판례내용

[내용]

1. 판례 - 선행문헌에서 특허발명을 배제하거나 부정적교시 또는 시사가 있는경우... 선택발명이 아니여서 엄격한 진보성 및 기재요건 완화된다

2. 논거 - 선택발명인지여부는 권리범위 관점에서 접근참이 타당한 바, 문언해석되는것들 중 발설에 뒷받침되지 않거나 의식적제외된 경우 등 문언해석이 명백히불합리한 경우에는.. 제한해석 가능하다


[질문]

특법판례가 말하는 "특발을 배제하거나 부정적시사 교시"는 상위개념을 개시한 그 선행문헌에 기재되어있어야 하는것인가요? 

 예를들어 선행문헌1 에서 A라는 상위개념을 개시했고, 그 선행문헌1 자체에서 a2를 배제하는 기재가 있는 경우 뿐만 아니라, 제3자에 의한 다른 선행문헌(이하 선행문헌2)에 a2를 배제하는 기재가 있는 경우에도 a2는 선택발명이 아니게 되는 것인가요?

 선행문헌2에 부정적교시가 있는경우에도 선택발명이 아니게된다면, [내용]에서 논거로든 「권리범위 해석의」에서는 특허권자 스스로가 의식적제외하서나 뒷받침요건을 흠결한경우에 제한 해석하는것인데, 제3자의 선행문헌2에 의해서 선택발명이 아니게 되는것은 제3자의 문헌에 의해서 권리범위가 배제되는 경우가 발생하는것과 같아 부당하니까, "부정적교시"는 반드시 상위개념을 개시한 그 선행문헌에 있어야하는것이 아닌지 하여 질문드립니다


Q2. 2회 문제3의 42조4항1호 충족여부

[내용]

청구항4에는 "희가스는 아르곤인것" 의 기재가 있는데

발명의설명에는 "희가스" 랑 "희가스는 바람직하게는 네온"의 기재만 있는데도 이점을 답안에서는 42조4항1호 위반으로 보지않은 상황


[질문]

청구항의 "아르곤"이 발명설명에 그대로 기재되어 있진 않지만 "희가스"가 발명의설명에 기재되어있고, "희가스"에는 "아르곤"이 하위개념으로 포함되어서, "아르곤"이 그대로 기재되어있다고 보아 42조4항1호 위반이 아닌것인가요?

 아니면 "희가스"로부터 통상기술자입장에서 "아르곤"이 기재된것과 마찬가지라서 42조4항1호 위반이 아니게 된것인가요?



  답변 항상 감사드립니다!

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조현중님의 댓글

조현중 Date:

안녕하세요.^^
1. 이 부분은 제 심판소송 실무 경험에 따른 사견으로 말씀드립니다.
꼭 선행문헌에 기재되어 있지 않아도, 특허업계는 문헌+통상의 지식을 참조하기 때문에 통상의 지식상 방해하는 내용이 있어도 마찬가지로 볼 수는 있습니다(사견).
제한해석도 비슷합니다. 마찬가지입니다. 청구범위 해석 할 때에도 명세서+통상의 지식을 참조합니다.
다만 이것을 나눠서 정리하고 답안지를 쓰게 되면 답안내용이 복잡해질 것 같습니다.^^
답안은 이 부분은 나눌 필요는 없고, 제 답안정도로만 정리해보시기 바랍니다.

2. 죄송합니다..
문제 수정해서 다시 수업시간에 말씀드리겠습니다..
청구항의 아르곤을 네온으로 수정해주시기 바랍니다..
질문 감사합니다..
죄송합니다..
청구항이 아르곤이면 제42조 제4항 제1호에 위배됩니다..
그럼 답안지가 너무 길어져서..
문제를 수정하겠습니다.. 네온으로 이해해주시기 바랍니다..
죄송합니다..



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